秋风:《民》编纂不可忽腾博会亚洲娱乐平台略

时间:2016-07-01来源:未知 作者:admin 点击:
 

  民编纂已启动,此诚为国之大事。身为热爱中国文化之学者,我关心如下问题:此番能否制定出体现中国、有助于国人过上美好生活、塑造人际良好秩序之民?

  研读《中华人民国民法总则(草案)》,腾博会亚洲娱乐平台无以乐观。现有草案条文看似完备,实则缺乏中国一以贯之,亦不见中国风格。坦率地说,这样的民不配今日中华民族伟大复兴之大势。

  民乃一国文明之拟写,今日制定《民》,首须准确把握中国文明演进之大势。

  自古以来,中国即有健全完善的法律规则体系,否则,中国文明何以长期保持其生命力?惟近代中国挫折,为图富强,乃放弃自身法律传统,转而东洋、西洋,据此而有两次制定民之努力:第一次在清末,第二次在30年代初。时当国运衰微之时,立法者虽有保留中国礼俗之意,终以为主;号称中国民者,不过移植他国、杂合而已。

  今日中国之国势,及其界格局中的和责任,与一百一十年前完全不同,与八十五年前亦大不相同。当此中华民族伟大复兴之际,民自当致力于以中国,熔铸中国,以重建“郁郁乎文哉”的中国生活方式。

  民立法者已意识到这一点。《关于中华人民国民法总则(草案)的说明》提出,“要将社会主义核心价值观融入民编纂全过程,中华民族传统美德,强化规则意识,增强约束,契约,公序良俗。”然纵观总则草案,契约或有,“中华民族传统美德”则无。

  为补充这一点,笔者针对草案提出以下修改,并略述理由。

  条文修改

  第一条

  原文:为了自然人、法人和非法人组织的权益,调整民事关系,社会和经济秩序,适应中国特色社会主义发展要求,根据,制定本法。

  修改:在段首增加“天生烝民,有物有则”句,在“自然人”、“法人”之间增加“家”。

  修改后条文:天生烝民,有物有则。为了自然人、家、法人和非法人组织的权益,调整民事关系,社会和经济秩序,适应中国特色社会主义发展要求,根据,制定本法。

  民者,规范民之行为之也。然而,何谓民?民法渊源何在?既为中国人制定,自当从中国文明内部理解并阐明之。

  《诗经大雅烝民》云:“天生烝民,有物有则”。中国人敬天,此为中国之大本。天生万民,由此决定,在天之中,万民相互平等,人皆禀有之端,可以诚而互信;凡此种种构成民之基础的命题,此一诗句囊括无遗;以之冠于之首,中国立见,而整个民也有神魂,一以贯之,而非诸条文之拉杂零散堆积。

  本条也增加“家”作为民事主体,理由见下。

  第二条

  原文:民事法律调整作为平等民事主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

  修改:删除“作为平等民事主体”,在“自然人”、“法人”之间增加“家庭”。

  修改后条文:民事法律调整自然人、家、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

  删除“作为平等民事主体”,贅语。

  不要说研究中国文化者,哪怕普通中国人,只要略加反思即可确认,家至关重要,生活和社会治理中居于枢纽地位;即便经过长达一世纪之文化、冲击,绝大多数中国人仍以家为生活之中心,谚云:“家和万事兴”。

  而且,中国式家不同于人理解的家,其联结纽带除横向的、契约性夫妻关系外,更突出纵向的血缘的代际联结;由此,家有重大教性意义,短暂的个体生命在家内生生不已中获得不朽。

  由此纵横交错的关系,家内自然生发出种种复杂民事关系,家的治理成为国之治理的基础,故《大学》曰:“家齐而后国治”。

  基于这一点,自古以来,中国各种法律就重视家,对家予以特别。历史已证明,凡不重视家制的时代,必定不正,社会秩序混乱。

  二十世纪移植他国,忽略了家的重要意义,拒不肯定家内纵向关系;基于个人主义,《婚姻法司释三》甚至不能妥当处理横向的夫妻关系。如此法律无力社会秩序,反而严重社会秩序。

  民法总则草案亦有此不良倾向。从中国人立场看,本条所列民事主体严重残缺不全:家自成一体,至关重要,但显然不属于本条所列举之自然人,也不属于法人、非法人,草案却未单独列出。这一明显疏漏显示,从事编纂之者和立法者已习惯于照抄他人理论、法律,看不到家对于中国人生命之重要意义,认识不到家对中国良好社会秩序之决定意义。

  任何时代、任何国家之立法者之底线立理是,立足于其国民之观念和生活制定民,而中国人生活之大本就在家,故立法者应当走出个人主义,重视家,以法律家的完整和凝聚。

  为此,首需在民事主体中单独列出家。当然,由此,整各民法总则和民的结构需做较大调整。立法者当完整地考察家内关系,制定相应规范。民若忽略家,家之凝聚,难免成为中国文明之罪人。

  第四条、第五条、第六条、第七条、第八条

  原文:第四条民事主体从事民事活动,应当遵循自愿原则,按照自己的意思设立、变更和终止民事关系。

  第五条民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的和义务。

  第六条民事主体从事民事活动,应当遵循诚实信用原则。

  民事主体从事民事活动,应当自觉交易安全。

  第七条民事主体从事民事活动,应当、节约资源,促进人与自然和谐发展。

  第八条民事主体从事民事活动,应当遵守法律,不得公序良俗,腾博会亚洲娱乐平台不得损害他人权益。

  修改:以上五条合并为一条,有所删减,增加“本乎仁心”。

  五条调整为一条:民事主体从事民事活动,应当本乎仁心,遵守法律,遵循自愿、公平、诚实、信用、绿色原则,公序良俗。

  此处五条均以“民事主体从事民事活动”开头,重复拖沓,故合并,并删除贅语:

  “应当遵循自愿原则”语义已足,“按照自己的意思设立、变更和终止民事关系”实为贅语。

  “应当遵循公平原则”语义不足,“合理确定各方的和义务”实为贅语。

  “应当遵循诚实信用原则”语义已足,“应当自觉交易安全”实为贅语,且语义不明。

  “、节约资源,促进人与自然和谐发展”表述拖沓,可概括为“绿色”。

  “郁郁乎文哉”,以人文化成天下,故历代政令、法律力求文字精炼、典雅,庄重凝练的文字本身,就有崇高权威。这一点,在二十世纪上半期制定的法律中尚可依稀见到。惜乎此传统至二十世纪中期中断,现行所有法律之表述,无不松懈拖沓,无典雅庄重之风,民总则草案同样如此。子曰:“言而无文,行而不远”,文字表述都不过关的民,何以化成天下?

  当然,最重要的是,在总则所列上述原则之外,提议增加“本乎仁心”。

  之谓性,此性就是仁,子曰:“仁远乎哉?我欲仁,斯仁至矣”,仁内在于每个人。“人而不仁,如礼何?”人而不仁,必无敬人、爱人,难有法律意识;人而有仁,才可能有遵守法律、诚实守信等品质。故“本乎仁心”是民事主体从事民事活动之基础性原则、首要原则;无此原则,所谓遵守法律、诚实信用等,均为无源之。